[12.02.2009]
Curtea de Apel Bucureşti Secţia a VIII- a Contencios
Administrativ şi Fiscal Completul 5 fond Dosar nr. 543/2/2009 Termen:
11.02.2009
DOAMNA PREŞEDINTE
Suscrisul
Cabinet Individual de Avocatură Rapcea Mihai, prin avocat titular,
petent în dosarul nr.
543/2/2009 al Curţii de Apel Bucureşti – Secţia a
VIII-a Contencios Administrativ şi Fiscal, alături de petentele
Asociaţia Adevăr şi Dreptate si Asociatia Civic Media, în
contradictoriu cu pârâtul Guvernul României, vă depunem prezentele
NOTE SCRISE
În
completarea şi dezvoltarea concluziilor orale susţinute în şedinţa
publică din data de 11.02.2009. Solicităm admiterea cererii de
suspendare a aplicării prevederilor Hotărârii de Guvrn nr. 1566/2008
urmând ca în aprecierea probatoriului administrat în cauză, precum şi
cu privire la soluţia pe care o veţi pronunţa, vă rugăm să aveţi în
vedere următoarele
CONSIDERENTE:
1.
Cu privire la calitatea procesuală activă a subscrisului cabinet de
avocatură, vă rugăm să o apreciaţi din perspectiva disp. art. 2(2) din
Legea 51/1995 pentru organizarea si exercitarea profesiei de avocat,
care prevăd că „Avocatul promoveaza si apara drepturile si libertatile
omului.” Prezenta acţiune are ca scop declarat apărarea unui interes al
tuturor cetăţenilor României, inclusiv al titularului subscrisului
cabinet de avocatură, sens în care ne simţim îndreptăţiţi din punct de
vedere moral şi legal să promovăm o astfel de acţiune.
2.
Cu privire la inadmisibilitatea sau prematuritatea formulării cererii
de suspendare a actului administrativ Hotărârea de Guvern nr.
1566/2008, potrivit disp. art. 14 din Legea 554/2004, vă învederăm
următoarele aspecte: - cererea nu este prematur introdusă, întrucât
atât subscrisul Cabinet de Avocatură Rapcea Mihai cât şi Asociaţia
Adevăr şi Dreptate am formulat la data de 16.01.2009 contestaţie
împotriva disp. Hotărârii de Guvern nr. 1566/2008 din 25/11/2008
publicată in Monitorul Oficial, Partea I nr. 842 din 15/12/2008 pentru
modificarea şi completarea Hotărârii Guvernului nr. 557/2006 privind
stabilirea datei de la care se pun în circulaţie paşapoartele
electronice, precum şi a formei şi conţinutului acestora, precum şi a
punctului privind „Dezvoltarea cooperării interinstituţionale pe
teritoriul naţional prin: … integrarea datelor biometrice în
documentele de călătorie, în scopul creşterii gradului de securitate al
acestora;” din CAPITOLUL 24 - Ordine publică şi siguranţa cetăţeanului
al Programului de guvernare 2009 2012 din 22/12/2008 publicat in
Monitorul Oficial, Partea I nr. 869 din 22/12/2008 (Conform Anexa I).
Această contestaţie, adresată organului administrativ emitent (Guvernul
României), constituie, potrivit art. 7 din legea nr. 554/2004,
procedura prealabilă prevăzută de lege înainte de formularea cererii
propriuzise în faţa instanţei de contencios administrativ, fapt care ne
îndreptăţeşte să solicităm suspendarea executării actului administrativ
a cărui anulare o cerem – până la soluţionarea definitivă şi
irevocabilă a contestaţiei propriuzise. - cererea noastră este
admisibilă, întrucât aceasta întruneşte toate condiţiile prevăzute de
disp. art. 14(1) din Legea nr. 554/2004. Vă rugăm să constataţi că
încălcarea unor drepturi constituţionale fundamentale, ale
cetăţeanului, precum şi a altor drepturi prevăzute de lege, prin
punerea în aplicare a Hotărârii de Guvern a cărei suspendare o cerem,
se circumscrie criteriilor cerute de prevederile art. 14(1),
constituind un caz "bine justificat" şi de natură să prevină o „pagubă
iminentă” (atingerea adusă unor drepturi fundamentale ale
cetăţeanului).
3. Cu privire fondul cererii
(suspendarea actului administrativ), apreciem că aceasta se impune de
urgenţă, având în vedere următoarele încălcări ale unor drepturi
fundamentale pevăzute de lege:
a) Hotărârea de
Guvern nr. 1566/2008 a fost emisă cu încălcarea disoziţiilor Legii nr.
52/2003 privind transparenta decizionala in administratia publică.
Aşa cum se arată în disp. art. 1 din Legea mai sus evocată, aceasta are
ca scop „asigurarea transparentei decizionale in cadrul autoritatilor
administratiei publice centrale si locale” autorităţile emitente fiind
obligate, potrivit disp. art. 6(1) din lege „sa publice un anunt
referitor la aceasta actiune (de elaborare a proiectelor de acte
normative n.n.) in site-ul propriu, sa-l afiseze la sediul propriu,
intr-un spatiu accesibil publicului, si sa-l transmita catre mass-media
centrala sau locala”. Mai mult, potrivit disp. art. 6(2) din lege,
„Anuntul referitor la elaborarea unui proiect de act normativ va fi
adus la cunostinta publicului, in conditiile alin. (1), cu cel putin 30
de zile inainte de supunerea spre analiza, avizare si adoptare de catre
autoritatile publice. Anuntul va cuprinde o nota de fundamentare, o
expunere de motive sau, dupa caz, un referat de aprobare privind
necesitatea adoptarii actului normativ propus, textul complet al
proiectului actului respectiv, precum si termenul limita, locul si
modalitatea in care cei interesati pot trimite in scris propuneri,
sugestii, opinii cu valoare de recomandare privind proiectul de act
normativ.” În cazul de faţă, simultan cu emiterea Hotărârii de Guvern
nr. 1566/2008, a fost emisă şi Nota de fundamentare (Conform anexa II),
cu nerespectarea termenului de 30 de zile cerut de lege, proiectul
Hotărârii atacate ne-fiind supus dezbaterii publice. Mai mult decât
atât, chiar normele Comisiei Europene, stipulate foarte clar intr-un
Raport al Grupului European pentru Etica in Stiinta si Noi Tehnologii
precum şi Regulamentul nr. 2252/2004 al Comisiei Europene, specifică
faptul că trebuie transpus în legislaţiile statelor membre în cel mult
18 luni pentru fotografia facială (până în iunie 2006) şi în cel mult
36 de luni pentru amprentele digitale (până la sfârşitul anului 2008).
Acest răstimp de18 respectiv 36 de luni trebuia să fie rezervat
dezbaterii publice nationale pe tema implementării paşapoartelor cu
cipuri biometrice. Aceste termene au fost impuse pentru a stimula
dezbaterea naţională pe marginea unui subiect controversat, iar
diferenţa între cele două termene de transpunere arată că Uniunea
Europeană este conştientă de sensibilitatea foarte ridicată a
includerii amprentelor digitale în paşapoarte. Apoi, la Sectiunea a 3-a
a Notei de fundamentare, "Impactul socioeconomic al proiectului de act
normativ", constatam încă o dată incalcarea flagranta a insasi
"normelor UE" invocate. Respectiv, la punctul 3 se afirma scurt:
"Impactul social - Nu este cazul". Si-atunci, daca se socoteste ca "nu
este cazul", cum se explica cele peste 50.000 de semnaturi stranse
numai in doua saptamani impotriva acestor acte biometrice? Si unde este
dezbaterea publica? Pârâta nu a făcut în nici un fel dovada respectării
disp. art. 6(2) din Legea nr. 52/2003, ba mai mult, rubricile Secţiunii
a 7-a „Activităţi de informare publică privind elaborarea şi
implementarea proiectului de act”, anume rubrica privind „Informarea
societăţii civile cu privire la necesitatea elaborării proiectului de
act normativ” şi rubrica privind „Informarea societăţii civile cu
privire la eventualul impact asupra mediului în urma implementării
proiectului de act normativ, precum şi efectele asupra sănătăţii şi
securităţii cetăţenilor sau diversităţii biologice” NEFIIND COMPLETATE
CU NICI O MENŢIUNE !!!
Există numeroase studii de specialitate
care au demonstrat impactul negativ asupra sănătăţii al microcipurilor
purtate foarte aproape de corp (a se vedea Anexa III). În condiţiile în
care microcipul incorportat în paşaport nu este unul intert, ci este
emiţător şi receptor, fiind dotat cu o antenă incorporată în coperta
paşaportului, apreciem că se impunea efectuarea unui studiu medical
privind impactul asupra sănătăţii persoanelor, în condiţiile în care un
astfel de document este purtat foarte aproape de corp. Cu privire la
securitatea cetăţeanului, există temeri puternice, dată fiind
experienţa vecinilor europeni care au introdus mai devreme decât ţara
noastră astfel de paşapoarte cu cip-uri, a furtului de identitate,
„clonării” conţinutului cipurilor, acesului ne-autorizat de către
persoane străine, la informaţiile înregistrate pe aceste cipuri. Cipul
biometric constituie o amenintare la adresa sigurantei nationale a
Romaniei. In primul rand ca se poate clona din mers cu un aparat
injghebat din piese de pe Internet, cu doar 250 de dolari. Apoi, cine
va garanta securitatea bazei de date biometrice a intregii natiuni, pe
vremurile astea de criza?
b) Hotărârea de Guvern
nr. 1566/2008 a fost emisă cu încălcarea dispoziţiilor art. 8.1 din
Convenţia Europeană a Drepturilor Omului. Având în vedere
disp. art. 148(2) din Constituţia României, care stipulează în mod
expres că „prevederile tratatelor constitutive ale Uniunii Europene,
precum si celelalte reglementari comunitare cu caracter obligatoriu, au
prioritate fata de dispozitiile contrare din legile interne, cu
respectarea prevederilor actului de aderare.”, este de neânţeles pentru
noi ignorarea de către pârâtă nu numai a dispoziţiilor art. 26 din
Constituţia României ci şi a disp. art. 8.1 din Convenţia Europeană a
Drepturilor Omului, referitoare la dreptul la viaţă privată. Ca o culme
a ironiei, în Secţiunea a 5-a a Notei de fundamentare – „Efectele
proiectului de act normativ asupra legislaţiei în vigoare”, la punctul
3 – „Decizii ale Curţii Europene de Justiţie şi alte documente”, în mod
netemeinic şi nelegal se face menţiunea NU ESTE CAZUL, deşi legislaţia
CEDO contravine dispoziţiilor Hotărârii atacate într-o serie de
aspecte, ne-luate în considerare de către autorii Notei de
fundamentare. O astfel de hotărâre, care a trecut „neobservată” de
către autorii Notei de fundamentare este şi Cauza S. şi MARPER împotriva Regatului Unit (Hotărârea CEDO din 4 decembrie 2008)Conform anexa III – în limba engleză integral şi limba română traducere parţială). (
În
această cauză „Curtea a constatat că retenţia datelor biologice şi
genetice constituie o interferenţă asupra drepturilor reclamanţilor la
viaţă privată, în sensul articolului 8 alineatul 1 din Convenţie. În
ceea ce priveşte reţinerea amprentelor digitale, Curtea a trecut în
revistă o jurisprudenţă complexă asupra problematicii, generată în
principal datorită circumstanţelor specifice unor cauze şi datorită
caracteristicilor proprii ale anumitor date. Cu toate acestea, Curtea
revenind asupra chestiunii reţinerii amprentelor digitale, observă că
în cauză acestea după ce au fost prelevate în cadrul unei proceduri
penale, ele au fost introduse ulterior într-o reţea naţională, care
este accesată constant şi procesată automat în scopul identificării
penale. Ca urmare, deşi Curtea a efectuat o diferenţiere între
variatele categorii de date reţinute, apreciază că reţinerea
amprentelor digitale constituie o ingerinţă asupra dreptului la viaţă
privată.” O altă abordare privind încălcarea dreptului la viaţă privată
îl constituie posibilitatea urmăririi în spaţiu radio-electronic a
posesorului paşaportului, fără ştirea acestuia. Nu se cunosc în prezent
posibilităţile tehnice de urmărire ale unui astfel de paşaport (de la
ce distanţă poate fi identificat şi accesat). "Daca un hacker cu un
laptop trece pe langa dvs. si capteaza frecventa din cipul pasaportului
pe care il detineti, poate sa va trasforme, in cateva ore, dintr-o
persoana fara cazier, într-un traficant de droguri sau de arme, de
exemplu", a afirmat şi deputatul PSD Georgian Pop în cadrul Comisiei de
Apărare din cadrul Camerei Deputaţilor, la întâlnirea acesteia de marţi
10.02.2009. Pop a arătat că afirmaţiile lui se bazează pe studiile
făcute de cercetători de la Universitatea din Olanda. El a spus că a
cerut explicaţii pe această temă din partea iniţiatorilor ordonanţei,
Secretariatul general al Guvernului şi Ministerului de Interne, dar că
nu a primit lămuriri.
c) Hotărârea de Guvern nr.
1566/2008 a fost emisă cu încălcarea dispoziţiilor art. 31 din
Constituţia României, privind dreptul la informaţie. Art.
31 (1) din Constituţie prevede că „dreptul persoanei de a avea acces la
orice informatie de interes public nu poate fi ingradit.” Cu atât mai
mult, cetăţeanul are dreptul de a cunoaşte, oricând doreşte, care sunt
datele despre persoana sa, cuprinse în conţinutul paşaportului său.
Limitarea, îngrădirea accesului acestuia la datele de pe cipul inserat
în paşaportul său, existenţa posibilităţii de inserare şi/sau
modificare a acestor informaţii fără ştirea sau controlul posesorului
paşaportului constituie o încălcare flagrantă a dreptului prevăzut de
art. 31 din Constituţia României. Aceste drepturi sunt reţinute în mod
expres şi în din Legea nr. 677/2001 pentru protectia persoanelor cu
privire la prelucrarea datelor cu caracter personal si libera
circulatie a acestor date cu toate componentele şi atributele unui
astfel de drept: Dreptul de acces la date (art. 13), Dreptul de
interventie asupra datelor (art. 14), Dreptul de opozitie la înscrierea
unor date (art. 15).
d) Hotărârea de Guvern nr.
1566/2008 a fost emisă cu încălcarea dispoziţiilor art. 29 din
Constituţia României, privind dreptul la libertatea credintelor
religioase. O dezbatere amplă atât în presă cât şi în
rândurile credincioşilor din mai multe confesiuni recunoscute de lege –
în frunte cu Biserica Ortodoxă Română, pe tema afectării drepturilor pe
criterii de conştiinţă şi religie – din perspectiva introducerii
paşapoartelor cu cipuri biometrice, are loc chiar zilele acestea, iar
nu anterior emiterii hotărârii contestate, cum ar fi trebuit să se
petreacă în mod normal. În comunicatul e presă publicat pe site-ul
oficial al Patriarhiei Române, în legătură cu problema paşapoartelor
biometrice, se arată că „În vederea formulării unui punct de vedere
oficial în cadrul şedinţei Sfântului Sinod din zilele de 25-26
februarie 2009, Patriarhia Română a solicitat Direcţiei Paşapoarte din
cadrul Ministerului Administraţiei şi Internelor lămuriri privitoare la
paşapoartele biometrice şi în ce măsură datele cuprinse în acestea nu
aduc atingere libertăţii şi demnităţii persoanelor umane.” Precizăm că
şi Carta Drepturilor Fundamentale ale Omului, în art. 10, consfinţeşte
dreptul persoanei la libertatea de conştiinţă şi religie.(...)
e)
Hotărârea de Guvern nr. 1566/2008 a fost emisă cu încălcarea
dispoziţiilor art. 4 din Legea Nr. 506/2004 privind prelucrarea datelor
cu caracter personal si protectia vietii private in sectorul
comunicatiilor electronice. O altă întrebare care se pune
este dacă includerea datelor biometrice în paşapoartele cetăţenilor UE
şi circulaţia acestor paşapoarte în ţări terţe poate duce la încălcarea
interdicţiei de a opera un transfer de date personale în state care nu
aplică Directiva 95/46/CE. Apărătorii Regulamentului 2252/2004 afirmă
că un asemenea transfer nu se produce, dat fiind sistemul performant de
criptare a datelor. Însă, din moment ce cheile de criptare sunt
transmise autorităţilor vamale din state care nu sunt membre ale
Uniunii Europene şi atâta vreme cât nu putem afirma cu certitudine că
acest sistem de criptare nu poate fi decodat, întrebarea rămâne
deschisă. Dacă transpunerea Regulamentului 2252/2004 în ordinea
juridică internă a statelor membre UE se va face fără mari incidente,
disputa privind modalitatea de eliminare a vizelor de intrare în SUA
pentru cetăţenii statelor nou intrate în UE (printre care şi România)
va fi pusă în alţi termeni : nu va mai fi nevoie în principiu de
negocieri bilaterale, ci vor conta negocierile purtate în numele
Uniunii Europene în cadrul cărora va putea fi formulat un argument ce
poate fi decisiv în direcţia unei decizii unitare a administraţiei de
la Washington legată de eliminarea vizelor pentru toate aceste state.
Legislaţia română prevede în art. 4 din Legea nr. 506/2004 privind
prelucrarea datelor cu caracter personal si protectia vietii private in
sectorul comunicatiilor electronice –Confidentialitatea comunicarilor,
fiind garantată „(1) Confidentialitatea comunicarilor transmise prin
intermediul retelelor publice de comunicatii electronice si a
serviciilor de comunicatii electronice destinate publicului, precum si
confidentialitatea datelor de trafic aferente sunt garantate.(2)
Ascultarea, inregistrarea, stocarea si orice alta forma de interceptare
ori supraveghere a comunicarilor si a datelor de trafic aferente este
interzisa, cu exceptia cazurilor urmatoare:a) se realizeaza de
utilizatorii care participa la comunicarea respectiva;b) utilizatorii
care participa la comunicarea respectiva si-au dat, in prealabil,
consimtamantul scris cu privire la efectuarea acestor operatiuni;c) se
realizeaza de autoritatile competente, in conditiile legii.(3)
Prevederile alin.(1) si (2) nu aduc atingere posibilitatii de a efectua
stocarea tehnica necesara, in scopul transmiterii comunicarii, in
conditiile respectarii confidentialitatii.”
f)
Hotărârea de Guvern nr. 1566/2008 a fost emisă cu încălcarea
dispoziţiilor art. 4,5, 8, 29 şi 30 din Legea nr. 677/2001 pentru
protectia persoanelor cu privire la prelucrarea datelor cu caracter
personal si libera circulatie a acestor date. Redăm
dispoziţiile mai sus menţionate, care demonstrează clar
incompatibilitatea acestora cu prevederile Hotărârii atacate. Art. 4
(1) Datele cu caracter personal destinate a face obiectul prelucrarii
trebuie sa fie:c) adecvate, pertinente si neexcesive prin raportare la
scopul in care sunt colectate si ulterior prelucrate; Art. 5.(1) Orice
prelucrare de date cu caracter personal, cu exceptia prelucrarilor care
vizeaza date din categoriile mentionate la art. 7 alin. (1), art. 8 si
10, poate fi efectuata numai daca persoana vizata si-a dat
consimtamantul in mod expres si neechivoc pentru acea prelucrare. Art.
8. (1) Prelucrarea codului numeric personal sau a altor date cu
caracter personal avand o functie de identificare de aplicabilitate
generala poate fi efectuata numai daca:a) persoana vizata si-a dat in
mod expres consimtamantul; saub) prelucrarea este prevazuta in mod
expres de o dispozitie legala.(2) Autoritatea de supraveghere poate
stabili si alte cazuri in care se poate efectua prelucrarea datelor
prevazute la alin. (1), numai cu conditia instituirii unor garantii
adecvate pentru respectarea drepturilor persoanelor vizate. Conditiile
transferului in strainatate al datelor cu caracter personal Art. 29.
(1) Transferul catre un alt stat de date cu caracter personal care fac
obiectul unei prelucrari sau sunt destinate sa fie prelucrate dupa
transfer poate avea loc numai in conditiile in care nu se incalca legea
romana, iar statul catre care se intentioneaza transferul asigura un
nivel de protectie adecvat.(2) Nivelul de protectie va fi apreciat de
catre autoritatea de supraveghere, tinand seama de totalitatea
imprejurarilor in care se realizeaza transferul de date, in special
avand in vedere natura datelor transmise, scopul prelucrarii si durata
propusa pentru prelucrare, statul de origine si statul de destinatie
finala, precum si legislatia statului solicitant. In cazul in care
autoritatea de supraveghere constata ca nivelul de protectie oferit de
statul de destinatie este nesatisfacator, poate dispune interzicerea
transferului de date.(3) In toate situatiile transferul de date cu
caracter personal catre un alt stat va face obiectul unei notificari
prealabile a autoritatii de supraveghere.(4) Autoritatea de
supraveghere poate autoriza transferul de date cu caracter personal
catre un stat a carui legislatie nu prevede un nivel de protectie cel
putin egal cu cel oferit de legea romana atunci cand operatorul ofera
garantii suficiente cu privire la protectia drepturilor fundamentale
ale persoanelor. Aceste garantii trebuie sa fie stabilite prin
contracte incheiate intre operatori si persoanele fizice sau juridice
din dispozitia carora se efectueaza transferul.(5) Prevederile alin.
(2), (3) si (4) nu se aplica daca transferul datelor se face in baza
prevederilor unei legi speciale sau ale unui acord international
ratificat de Romania, in special daca transferul se face in scopul
prevenirii, cercetarii sau reprimarii unei infractiuni.(6) Prevederile
prezentului articol nu se aplica atunci cand prelucrarea datelor se
face exclusiv in scopuri jurnalistice, literare sau artistice, daca
datele au fost facute publice in mod manifest de catre persoana vizata
sau sunt strans legate de calitatea de persoana publica a persoanei
vizate ori de caracterul public al faptelor in care este
implicata.Situatii in care transferul este intotdeauna permis Art. 30.
Transferul de date este intotdeauna permis in urmatoarele situatii:a)
cand persoana vizata si-a dat in mod explicit consimtamantul pentru
efectuarea transferului; in cazul in care transferul de date se face in
legatura cu oricare dintre datele prevazute la art. 7, 8 si 10,
consimtamantul trebuie dat in scris;b) cand este necesar pentru
executarea unui contract incheiat intre persoana vizata si operator sau
pentru executarea unor masuri precontractuale dispuse la cererea
pesoanei vizate;c) cand este necesar pentru incheierea sau pentru
executarea unui contract incheiat ori care se va incheia, in interesul
persoanei vizate, intre operator si un tert;d) cand este necesar pentru
satisfacerea unui interes public major, precum apararea nationala,
ordinea publica sau siguranta nationala, pentru buna desfasurare a
procesului penal ori pentru constatarea, exercitarea sau apararea unui
drept in justitie, cu conditia ca datele sa fie prelucrate in legatura
cu acest scop si nu mai mult timp decat este necesar;e) cand este
necesar pentru a proteja viata, integritatea fizica sau sanatatea
persoanei vizate;f) cand intervine ca urmare a unei cereri anterioare
de acces la documente oficiale care sunt publice ori a unei cereri
privind informatii care pot fi obtinute din registre sau prin orice
alte documente accesibile publicului.
g) Hotărârea de Guvern nr. 1566/2008 a fost emisă cu încălcarea dispoziţiilor Regulamentul nr. 2252/2004 al Comisiei Europene.
Ceea ce surprinde în privinţa transpunerii acestui Regulament este că
legea internă adaugă la acest Regulament, în ciuda interdicţiei exprese
în sens contrar despre care am menţionat anterior, elemente ce nu erau
prevăzute în Regulament. Astfel, potrivit art. 2, lit. d) din HG nr.
557/2006 privind stabilirea datei de la care se pun în circulaţie
paşapoartele electronice, precum şi a formei şi conţinutului acestora
se specifică faptul că prin date biometrice se înţeleg “imaginea
facială, impresiunea digitală, precum şi orice alte date ale persoanei
care pot fi introduse în mediul de stocare electronică”. Precizăm că
Hotărârea nr. 1566/2008 face referiră expresă la aplicarea H.G. nr.
557/2006. Printre aceste date ar putea figura şi codul numeric
personal, principala dată personală care se bucură de protecţie
juridică la nivel naţional şi european şi care poate fi prelucrat şi
stocat în condiţii extrem de restrictive. Prin HG nr. 557/2006 se mai
stabilea că paşapoartele biometrice vor fi puse în circulaţie începând
cu data de 31 decembrie 2008.
Pe data de 4 decembrie 2008,
înainte cu câteva săptămâni de la data limită la care România trebuia
să transpună Regulamentul 2252/2004, apare OUG nr. 206/2008 pentru
modificarea şi completarea Legii nr. 248/2005 privind regimul liberei
circulaţii a cetăţenilor români în străinătate. Motivarea urgenţei
acestui act normativ este bazată tocmai pe necesitatea transpunerii
acestui Regulament. OUG nr. 206/2008 prevede la art. 7 că “datele
biometrice incluse în paşapoarte sunt imaginea facială şi impresiunea
digitală a două degete”. Guvernul nu a consultat în vederea redactării
acestei OUG autorităţile care ar fi putut avea un punct de vedere
întemeiat, cum ar fi Autoritatea Naţională de Supraveghere a
Prelucrării Datelor cu Caracter Personal. Pentru ca prevederile
Regulamentului 2252/2004 să fie respectate întocmai, ar trebui ca legea
de aprobare a OUG nr. 206/2008 să precizeze că numai aceste date
biometrice sunt incluse în paşapoarte şi să se abroge explicit art. 2,
lit. d) din HG nr. 557/2006. În concluzie, transpunerea în ordinea
internă de drept a Regulamentului 2252/2004 s-a făcut fără dezbaterea
publică necesară în intervalul de transpunere, fără a face diferenţa
între cele două categorii de date biometrice, prin două reglementări
succesive care se contrazic prin faptul că una adaugă la dispoziţiile
Regulamentului, iar cea de-a doua se rezumă la a le repeta.
Transpunerea prin HG, OUG şi ulterior lege de aprobare a OUG crează
dificultăţi suplimentare de aplicare a acestor reglementări, ar fi fost
firesc ca aceasta să fie făcută printr-un singur tip de act normativ,
iar cea mai indicată formă era o lege dezbătută şi votată în Parlament,
precedată de dezbateri publice. Principala problemă care se pune în
legătură cu paşapoartele biometrice se referă la prevederile
Regulamentului 2252/2004.
Includerea amprentelor digitale
reprezintă fară nici o îndoială o încălcare a dreptului la viaţă
intimă, reglementat atât de Carta Drepturilor Fundamentale (art. 7),
cât şi de Constituţia României (art. 26). Cât priveşte posibilitatea de
contestare a Regulamentului pe baza Cartei, nu se poate da un răspuns
cert. Atâta vreme cât Tratatul de la Lisabona (care oferă forţă
juridică obligatorie Cartei) nu este încă în vigoare, la prima vedere o
asemenea contestare nu ar fi posibilă. Cu toate acestea, atât Curtea
Europeană de Justiţie, cât şi instanţele naţionale şi-au bazat unele
decizii pe prevederile Cartei, prin urmare o contestare având la bază o
asemenea motivaţie ar putea avea câştig de cauză. Există şi un alt
aspect în care Regulamentul este în contradicţie cu Carta şi prin
urmare poate fi contestat : aceasta din urmă recunoaşte dreptul la
obiecţie pe motive de conştiinţă “în conformitate cu legile interne
care reglementează exercitarea acestui drept” (art. 10, alin. 2).
Regulamentul nu permite ca o persoană să poată refuza un paşaport
biometric pe motive religioase şi să i se ofere posibilitatea emiterii
unui alt tip de paşaport.
Pentru aceste
considerente, vă solicităm admiterea cererii de suspendare a aplicării
prevederilor Hotărârii de Guvern nr. 1566/2008. Avocat Rapcea Mihai11.02.2009 __________________
DOAMNEI PREŞEDINTE AL CURŢII DE APEL BUCUREŞTI SECŢIA a VIII-a CONTENCIOS ADMINISTRATIV ŞI FISCAL
sursa: www.victor-roncea.blogspot.com